建筑市场不可忽略的侵权行为
目录
一、建筑安装工程转包的性质及危害
二、建筑安装工程转包的成因及社会背景
三、禁止和避免工程转包现象的对策
代发建筑论文
建筑安装工程转包是当前建筑市场屡见不鲜的现象，是具有严重危害性的浸权行为。本文试就建筑安装工程转包的性质、危害、成因及其法律对策浅谈拙见。
一、建筑安装工程转包的性质及危害
《建筑安装工程承包合同条例》第12条第2款明确规定:“承包单位不能通过将其所承包的工程转包给其它单位，而从中渔利。”建筑安装工程承包合同是发包方(建设单位)与承包方(施工单位)为完成商定的建筑安装工程，明确相互权利、义务关系的协议。建筑安装工程转包是畸形的建筑安装承包合同。即承包方(施工单位)将其所承包的工程转手包给其它施工单位，对工程技术、质量、进度、工程期限、经济法律责任等皆不承担，而从中牟取经济利益。其表现形式一般为建筑企业、“皮包公司”等承包方将其承包的工程全部或主要部分转手包给其它施工单位、或接受转包工程的单位再次转手包给别的施工单位，从中提取所谓的‘’管理费”，或暗中索取回扣，或转包时降低工程造价。建筑安装工程转包通常是承包方降低工程造价、提取“管理费”或索取回扣之后，将其承包的工程转手包给其它单位。建筑工程转包以及再次转包，改变了原建筑安装工程承包合同中的施工单位，而实际施工单位有些不具有法人资格，有些不具有履行合同的能力。同时由于工程转包或几经转包，曾因降低或几度降低工程造价，或‘•管理费”、回扣额过高，导致实际施工单位无利可图甚至有严重亏损的可能性.而在施工过程中粗制滥造、偷工减料、或拖延工期或中途停建，从而侵害了建设单位的权益。因此，笔者认为，建筑安装工程转包是转包方(原承包单位)只享有权利不承担义务，直接侵害了建设单位(原发包方)、接受转包的施工和国家的权益及公共利益，严重干扰建筑市场管理秩序，牟取不当得利的非法行为。建筑安装工程转包使一些人以权谋私、中饱私囊，使一批人深受腐蚀，是部分地区建筑安装工程质量急剧下降的重要原因之一。要禁止和避免建筑安装工程转包现象，应认真分析工程转包的成因及社会背景。
二、建筑安装工程转包的成因及社会背景
1984年n月国家计划委员会、城乡建设环境保护部颁发《建设工程招标投标暂行规定》以及1985年5月六届人大二次会议通过的《政府工作报告》中再次强调，在积极推行招标承包制为核心的多种形式的责任制以来，招标承包制作为建筑业和基本建设管理体制改革的一项关键措施在全国普遍推广。几年来的实践证明，招标承包制在建筑业改革、改善经营管理、促进技术进步、保证工程质量、降低工程成本、缩短施工工期以及基本建设规范化等方面，起到了举足轻重的作用，取得了可喜的成效，体现出勃勃的生命力。同时，我国发育初期的建筑市场仍存在着一系列深层次的矛盾。
1、正当的公平的竞争与行政对市场的过分干预之间的矛盾。竞争是商品经济发展的原动力，是币场的灵魂。没有汪:当公平的竞争、市场则徒有虚名。就当前建筑市场表而现象观乙，招标投标是由交易双方一进行，然而也抽安装工程招标投标与定际的事实表明.有相当一部分工程23最终定局不同程度地受制于有关行政部门。这种扭曲的建筑市场使一些建筑单位意识到，要立足市场多招揽工程，就要有实权人物作后盾。于是一些建筑企业“公关”队伍相继建立且日趋加强，纷纷为争工程抢项目而卷入激烈的权利角逐之中。至于“公关”技巧更是各显神通。同时，“地方主义”、“部门主义”对本地区、本部门招标投标的干预和保护以及“官商”、“官倒”之风肆虐，根本不具有施工生产能力和合同履约能力的“皮包公司”也暗争工程、明签合同。
2、庞大的建筑队伍与国家基本建设投资对建筑施工生产能力的需求之间的矛盾。十多年来，农村剩余劳动力潮水般涌进建筑业，建筑队伍急剧扩大，导致建筑生产能力严重过剩。建筑队伍发展的宏观失控，给建筑业公平正当竞争增添了多重阻力。“僧多粥少”的建筑市场，使建筑安装工程投标抢标的竞争日趋激烈。从而导致一部分建筑企业因“地利洲人和”等因素投标中标率高，招揽工程项目多，且远远超出了企业自身应有的施工能力或合同履行能力，而设法将部分工程转手包给其它施工单位，或降低工程造价，或从中提取“管理费”。而更多的施工单位因失“天时”少“地利”缺“人和”及其它主客观因素，在建筑安装工程投标竟争中处于劣势，施工任务甚少，常呈“饥饿”状态，不得不接受转包工程以求生存。也有一批数量可观“公关”能力颇强的农村建筑施工队，或与施工任务饱满的建筑企业“联营”，长期接受建筑企业的转包工程;或通过其它不正当途径暗中打通建筑安装工程的发包方与承包方，以承包方的名义承接工程，而暗中给发包方有关人员送回扣，给承包方交“管理费”;或与“皮包公司”挂钩接受转包工程。3、建筑市场的健康发展与部分涉足建筑市场的管理人员、特别是领导干部素质低劣的矛盾。我国建筑市场的健康发展，需要大批德才兼备的管理人员，尤其是思想素质好、业务水平高的领导干部。但是，一部分管理人员，领导干部经不起改革开放的考验，经不住金钱的诱惑和“糖弹”袭击。更有一些领导干部不学法、不知法、不依法、以身试法，成为建筑市场发育的阻力和羁绊。他们挖空心思，或明或暗或变相地涉足建筑安装工程转包的交易之中。4、建筑市场的管理、监督与市场运行规则欠缺、法规不健全之间的矛盾。我国刚刚开放的建筑市场有许多不完善之处。既没有建立起较为完备的市场运行规则，也缺乏相应的法律规范，致使建筑市场运转状况在不同程度上处于无序状态之中，市场交易的混乱现象时有发生。加之执法不严、违法不究，建筑市场中的违法现象、侵权行为使人们熟视无睹甚至习以为常。上述各种矛盾并存的社会背景导致建筑安装工程转包现象屡屡发生且有愈演愈烈之势。
三、禁止和避免工程转包现象的对策
1、应尽快颁布建筑市场管理法，建立起配套的统一的建筑市场运行规则，保护和促进正当公平竞争，禁止和避免不正当竞争，使建筑市场交易和管理活动早日纳入法制轨道。2、加强建筑队伍发展的宏观调控和疏导，使建筑业的生产能力与国家基本建设投资对建筑队伍的需求大体平衡或基本适应。
3、法制教育与思想教育紧密结合，尤其是有计划有重点地抓好涉足建筑市场的各级管理干部的思想教育与有关法律、法规的学习，不断提高管理层尤其是领导层的思想素质和法制观念，以尽快适应建筑市场发展之需要。4、行政手段、经济手段与法律手段多管齐下，严禁建筑工程转包现象。对于涉足建筑安装工程转包活动的管理干部酌情给以经济的、行政的处罚，直至追究其刑事责任，切实做到有法必依.执法必严.违法必究。